Необходимые документы для первоначального анализа

Банковскую гарантию принято считать безотзывной, если гарант не имеет право ее отозвать. В 371 статье Гражданского кодекса РФ указано, что предоставляющее гарантию лицо (гарант) не имеет право отозвать банковскую гарантию, если она не предусматривает разрешение на отзыв. То есть, если в банковской гарантии прописана возможность ее отзыва гарантом, то гарант получает дозволение на ее отзыв в порядке, который прописан в условиях данного документа.

Обратимся к статье 9 ФЗ «О бухгалтерском учете» № 402 от 6. 12. 2011 г. Согласно данной статье, к необходимым реквизитам первоначального учетного документа, указывающего на факт хозяйственной деятельности организации, относятся: подписи лица, лиц, совершивших сделку и ответственных за ее оформление, либо наименование должности лица (лиц), ответственного либо ответственных за оформление произошедшего действия. При этом мнение Пленума ВАС РФ, изложенное в Постановлении № 14 от 23.03.2012 г., гласит, что согласно ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и обретает обязанности через свои органы, которые действуют согласно законам, учредительным документам и иным правовым актам. Поскольку главный бухгалтер фирмы не является органом юридического лица, то получается, что отсутствие росписи на документах, составленных юрлицом, не говорят об отсутствии воли юрлица на совершение такого рода сделки. И отсутствие подписи гл. юридического лица, выдавшего банковскую гарантию, не является основанием для признания гарантии недействительной (абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ, согласно которому нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, не должны противоречить нормам ГК РФ).

Да, такие причины, согласно которым дозволяется заказчику отказаться принимать банковскую гарантию, предусмотрены в шестом пункте 45 статьи закона № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05 апреля 2013 года. Согласно данному закону основаниями для отказа являются следующие причины: 1) когда реестр банковских гарантий не содержит данные о предоставленной банковской гарантии; 2) когда банковская гарантия выполнена в несоответствии с условиями ее безотзывности – без указания обязательных сведений; без наличия условий дающих право заказчику проводить бесспорное снятие денег со счета, принадлежащего гаранту, в случае неисполнения гарантом в течение пяти рабочих дней уплаты в соответствии с банковской гарантией по требованию заказчика, которое было выдвинуто в период действия банковской гарантии и если это предусмотрено в извещении о выполнении закупки, в документации о закупках, в проекте контракта, который заключен с одним подрядчиком (поставщиком, исполнителем);3) когда банковская гарантия не удовлетворяет требования, выдвинутые в извещении о выполнении закупки, в приглашении на мероприятие по определению подрядчика (поставщика, исполнителя), в документации о закупках и в проекте контракта, заключенным с одним подрядчиком (поставщиком, исполнителем).Если заказчик отказывается принять банковскую гарантию, то он должен уведомить лицо, которое предоставило данную гарантию, о своем решении и указать причины отказа в течение трех рабочих дней с того момента, как ему была предъявлена банковская гарантия.

Полный перечень оснований для прекращения банковской гарантией своего действия содержит статья Гражданского кодекса РФ № 378. По указанным в ней нормам обязательство гаранта, то есть лица, которое эту банковскую гарантию выдало, перед бенефициаром, то есть кредитором лица, для кого эта банковская гарантия выдавалась, по данному документу прекращается, если: 1) сумма, на которую выдавалась гарантия, полностью уплачена бенефициару; 2) срок, на который выдавалась гарантия, истек; 3) в случае отказа бенефициара от своих прав по данной банковской гарантии и возврата ее выдавшему банку; 4) в случае если бенефициар письменно заявляет об отказе от прав по гарантии и освобождает гаранта от выданных обязательств. Если банковская гарантия прекратила свое действие по пунктам 1, 2 и 4, то неважно была ли возвращена банку гарантия. Также вышеуказанная статья Гражданского кодекса РФ сообщает об обязанности гаранта, которой узнал о прекращении действия гарантии, немедленно проинформировать об этом событии принципала.

Чтобы точно ответить на этот вопрос нужно посмотреть условия, прописанные в конкретной банковской гарантии. По положениям ГК РФ статьи 371, гарант не может отозвать выданную им ранее банковскую гарантию, если в ней это не было указано. Поэтому, основываясь на вышесказанном, банк может отозвать гарантию при условии, что в ней предусмотрена такая возможность, но сделать это он может только в соответствии с оговоренным в документе порядке.